・問　甲は、かねてから自分を裏切ってきた乙を見つけたので、ピストルを撃って乙を殺した。所が、甲は気が付かなかったが、実は乙も甲を殺そうと思っており、一瞬遅れれば、甲が殺されるという状況にあった。甲の刑事責任はどうか(司法試験昭和60年、平成元年口述類題)。

・事例問題を解く道筋
　まずは、問題文から刑法上問題となる事実を取り出す！
　甲が乙を射殺していることから、199条の構成要件に該当する。
　次に、甲について、違法性阻却事由（35条～37条）がないか検討する。
　乙も甲を殺そうと思っており、一瞬遅れれば、甲が殺されるという状況にあったことから、甲の行為は、正当防衛に当たるのではないか？
　正当防衛が成立するかを検討する！

・正当防衛（36条1項）
　　急迫：現に法益が侵害され又は法益の侵害される危険が目前に迫っていること。
　　不正：違法であること。
　　侵害：他人の権利に対して、実害又は危険を与えること。
　ここまでみると、甲の行為について、正当防衛が成立するとも考えられる。つまり、今回の事例では、甲の行為について、正当防衛が成立することになる。
　しかし、今回の事例のように、たまたま正当防衛の要件を満たすような場合に、そのまま正当防衛の成立を認めるべきではないのではないか？

・防衛の意思
　　必要説
　　　∵防衛行為においても、通常の行為と同様に、主観と客観の両要素から構成されるべきである。
　　　∵外見上は防衛行為と見えるような行為を明らかに犯罪的意思で行った場合までを正当防衛と解釈することは妥当でない。
　　　∵36上1項の「ため」から防衛の意思が必要であることを読み取ることができる。
　　不要説
　　　∵違法の判断は客観的にされるべき。
　　　∵正当防衛はとっさの場合に反射的に行われる場合が少なくない。
　　　
・防衛の意思の内容
　　動機説：積極的な防衛の意図・目的であるとする説。
　　認識説：不正な侵害を認識し、それに対応する心理状態とする説。

＊＊復習＊＊
Q1、刑法36条1項を暗唱しなさい。
Q2、防衛の意思必要説の論拠を3つ挙げなさい。
Q3、防衛行為をした者が、防衛の意思と攻撃の意思の両方を有していた場合に、防衛の意思を認めるべきか。
Q4、防衛行為をした者が、憤激・逆上していた場合に、直ちに防衛の意思を否定することになるか。

＊＊予習問題＊＊
問題:甲は、保険会社の人事課に勤務しているが、大学時代の同級生乙宛に私用で手紙を出すにあたって、当該会社の便箋、封筒、切手を使用した。甲の罪責を論ぜよ。

　

来年度からの役員を決めるため、ほぼ全員出席による集会を行う。
場所：Ｂ２「らうんじ」

決選投票により、会長1名、副会長2名、会計1名が決定。
後に書記2名就任。

【TOP NEWS】
・海老沢侑会長、中央大学大学院法学研究科"祝"合格！！
・新規入会者2人
・来年度の役職決めのために、後日、全員が集まれる時間（昼休み等）を作ることとする。

【活動内容】
・実行の着手
　実行の着手については、教科書によって、書かれる場所が異なっている。構成要件論で書かれたり、未遂犯論のところで書かれたりする。

・実行の着手を論ずる意義
　刑法の規定されている犯罪は、既遂犯を原則としている。しかし、法益の侵害が著しい犯罪などは、犯罪の結果が発生していなくても、処罰すべき（処罰の必要性がある）場合がある。そこで、刑法は、犯罪の実行の着手した段階から処罰する未遂犯の規定を置いている（43条）。
※1
　つまり、「実行の着手」は、ある行為を処罰するかしないかを区別する基準（予備と未遂の区別の基準）となる。そこで、「実行の着手」が何であるかを論ずる必要がある。

・学説
　主観説（新派から）…犯罪意思が明確に外部に表明されることor犯意の飛躍的表動が認められること
　客観説（旧派から）
　　形式的客観説…構成要件に属する行為又はそれに近接密接する行為を行うこと
　　実質的客観説…結果発生の現実的危険を惹起する行為を行ったとき
　折衷説…犯罪計画全体からみて法益侵害の切迫した危険を惹起する行為を行うこと


・問
　甲が、強姦の目的のもと乙女を無理矢理ダンプカーの運転席に引きずり込み、そこから5000メートル離れた川岸まで連行した上でトラック内にて強姦したが、引きずり込んだ際に傷害を負わせた。甲の罪責を論ぜよ(参考判例:最決昭和45年7月28日刑集24集7号585頁)。
　ヒント:強姦致傷罪(181条2項)は、傷害と強姦の前後関係は一般に問わない(密接に関連していればよい)。最終的に強姦致傷罪一罪か強姦罪(177条)と傷害罪(204条)の観念的競合(54条1項前段)かの何れかになる(…はず。これ以外にも考えられるかも知れないが、先ずは基本から)。

・181条2項に当たると解釈する場合
　　無期又は六年以上の懲役
・177条と204条との観念的競合（54条1項前段）と解釈する場合
　　三年以上の有期懲役
　このように法定刑に大きな差が出る。そこで、181条2項の実行の着手がどの時点で認められるかが、問題となる。
　実行の着手を認めうる時点としては、甲が乙女を引きずりこんだ時点と、甲が乙女を強姦した時点が考えられる。上に挙げた各学説に照らし合わせて、どの時点で、どのような理由で実行の着手が認められる（べき）かを考えてみましょう。　

※1…任意的減軽（～することができる。）と必要的減免（～する。）との違いに注意！

＊＊復習＊＊
Q1、実行の着手とは何か（形式的に）。
Q2、刑法43条本文を暗唱しなさい。
Q3、今回に事例において、実行の着手を確定する意義は何か（各説の違いに着目しましょう）。

＊＊予習問題＊＊
甲は、かねてから自分を裏切ってきた乙を見つけたので、ピストルを撃って乙を殺した。所が、甲は気が付かなかったが、実は乙も甲を殺そうと思っており、一瞬遅れれば、甲が殺されるという状況にあった。甲の刑事責任はどうか(司法試験昭和60年、平成元年口述類題)。

・役職の引継ぎについてのオリエンテーションを行う。
・次回以降の日程についてアンケート。

・ゲスト３人。

・「因果関係」を「論ずる」とは

　・「条件関係」と「因果関係」の違いについて
　　条件関係：あれなければこれなしの関係（ｺﾝﾃﾞｨﾃｨｵｼﾈｸﾜﾉﾝの理論）
　　因果関係：原因と結果の間に生じる関係≠条件関係

　・因果関係の判断基準に関する学説
　　・条件説
　　・相当性説
　　　・主観的－↓
　　　・客観的－－→それぞれ「判断基準時」と「判断客体」が違った。
　　　・折衷的－↑

　・事例問題に対するアプローチ
　　１、まずは事件に対して対応しそうな条文を挙げてみる。（刑法各論の論点抽出）
　　２、条文をあげることができたら、その条文の想定できる典型例を挙げてみる。
　　３、本件と典型例とどのように違うのか検討する。（刑法総論の論点抽出）：議論ではこの部分に重点を置く。


＊＊復習＊＊
Q1.因果関係は、刑法総論の３つの柵でいうとどの分野にあたるか。
Q2.因果関係に関する学説の対立は、「不可抗力である天災」の事例でも意見の相違があるか。
Q3.相当性説から「いわゆる条件説（条件説にも多説あるためまとめる）」への有力な批判をひとつ出すとすると何があるか。


＊＊予習問題＊＊
　甲が、強姦の目的のもと乙女を無理矢理ダンプカーの運転席に引きずり込み、そこから5000メートル離れた川岸まで連行した上でトラック内にて強姦したが、引きずり込んだ際に傷害を負わせた。甲の罪責を論ぜよ(参考判例:最決昭和45年7月28日刑集24集7号585頁)。
　ヒント:強姦致傷罪(181条2項)は、傷害と強姦の前後関係は一般に問わない(密接に関連していればよい)。最終的に強姦致傷罪一罪か強姦罪(177条)と傷害罪(204条)の観念的競合(54条1項前段)かの何れかになる(…はず。これ以外にも考えられるかも知れないが、先ずは基本から)。

今週から（急だけど！）授業スタイルを進化させ、みんなと考えながら議論をする形式に移ろうと思います。

そこで、皆さんには予習をしてきていただきたい。
予習はいつもどおりここにあげます。

予定としては、ある事件が起こったことを想定して、皆さんに
１、どこが問題点なのか。
２、問題となる部分には、どんな対立があるのか。
を考えてもらってから活動に来てもらいたいと思います。


今回は、時間的にぎりぎり（調査の時間が水曜日一日しかない）となってしまったので、私（書記）がみなさんにしてほしい行動を解答として示しながら、予習問題をあげますので、見ておいてください。

＊＊予習問題＊＊
１、Ａは、Ｂをちょっとシメてやろうと思い、Ｂを夜な夜な呼び出して一発頭に蹴りを入れた。が、Ｂは実は脳梅毒（ニューロシフィリス。血液感染で腫瘍ができ、神経を圧迫する病気）を患っており、結果的に死んでしまった。Ａは殺人罪に問われるだろうか。それとも傷害罪だろうか。はたまた過失致死だろうか。
２、ＣはＤを殺すつもりでＤを学校の校庭に呼び出し、暴行した。途中、雨が降り出したが気にせずに暴行していると、よろめいたＤが、旗を立てる３メートルほどの金属のポールに倒れ掛かり、そこにちょうど雷が落ちた。雷は見事Ｄを直撃し、結果的にＤは死亡した。Ｃは殺人罪に問われるだろうか。
↓
↓
↓（解答）
↓
↓
今回は上記のような設問である。
まずみなさんにしてもらいたいのは、この１、２の問題からどこが問題になるか…もっと直接的にいうと、刑法の教科書のどの単元のところにこの問題が載っているだろうか考えてもらう。
これを「論点の抽出」という。
論点を抽出するためには、まず典型例を想定する。
普通人が人を殺す典型例は、ナイフで刺す。刺した相手が刺した結果死ぬ。これである。
これと本件を比較する。
本件の１も２も、典型例と大きく異なる点がひとつある。
ＢもＤも、「ＡとＣが想定した手段以外の経路で死んでいる」のである。ＡとＣが行った行為が、直接的にＢとＤの死につながっていないのがわかるであろう。
↓
次に、この典型例と違っている部分を指す論点を教科書から探す。（目次から探すのがやりやすいと思う）
これは「因果関係」の問題なのではないか、という推測ができる。（目次を見て、もしかして錯誤じゃね？って思った人…実は優秀。時間と興味があったら、出題者が想定してはいなくてもその部分を読んでみると、いいことがある）
↓
このことを元に、大谷實先生の刑法総論を読んでみる。
因果関係の章の中に、これと似た事例が載っている。（確認）
次にその周辺を読む。
ここではどんなことが問題となっているだろうか。
（ここは申し訳ないがたった１０ｐなので読んでもらいたい。文字を追うだけでもかまわない。内容を把握してほしいが無理には言わない）
「因果関係の理論」のところを読むと、説が並んでいる。
どんな説があるか、整理してほしい。


ここまでをしておくと、サークル活動に積極的に参加できるようになる。
ここからの作業はとてつもなく苦労するものだろうとおもう。だが、学問を修める第一歩として、練習のつもりで取り組んでほしい。
今回はうｐが遅かったことを陳謝します。